Процедуры урегулирования споров между инвесторами и государствами

В нашем предыдущем блоге мы рассмотрели обстоятельства, при которых иностранный инвестор может подать в суд на иностранное государство в случае экспроприации таким государством инвестиций инвестора, а также проанализировали критерии квалифицированных иностранных инвесторов и инвестиций в соответствии с инвестиционным договором.

Если вы убедились, что у вас, как у иностранного инвестора, есть основания для подачи иска к принимающему государству, то каким должен быть ваш следующий шаг для разрешения спора?

В большинстве двусторонних инвестиционных договоров (ДИД, BIT) после определения критериев для иностранных инвесторов и инвестиций, а также установления различных режимов защиты, гарантируемых государствами, обычно имеется отдельная статья, предусматривающая согласованные механизмы урегулирования споров между иностранным инвестором и принимающим государством, которая представляет собой оговорку о разрешении споров между инвесторами и государством (ISDS).

Типичный процесс ISDS начинается с предарбитражного письма (письменного уведомления о споре), которое инвестор направляет принимающему государству, уведомляя его о наличии спора по инвестиционному договору. В письме также содержится требование к государству о проведении дружественных переговоров с инвестором для достижения урегулирования в течение минимального периода времени (часто 3-6 месяцев), предусмотренного договором. Этот обязательный период для ведения переговоров на практике также называют «временем на размышления».

В зависимости от соответствующего положения договора, если урегулирование не может быть достигнуто в течение «времени на размышления», инвестор имеет право передать спор либо в национальный суд, либо в международный арбитражный суд для принятия окончательного решения. Во многих договорах специально оговаривается, что выбор суда должен быть окончательным и представляет собой «развилку», т.е. сторона спора не может перейти из национального суда в международный арбитражный суд или из одного международного арбитражного суда в другой в середине разбирательства или после получения неблагоприятного решения. Типичным примером здесь является статья IX (9) ДИД Великобритании и Колумбии (2010).

Если вы решите запустить процесс международного арбитража, то вам сперва придется обратиться к оговорке ISDS в конкретном договоре, чтобы определить приемлемый для государства международный арбитражный суд. Обычно указываются следующие варианты:

1. Арбитраж МЦУИС. Международный центр по урегулированию инвестиционных споров (МЦУИС) – это международное арбитражное учреждение, созданное в 1966 году для разрешения и урегулирования правовых споров между международными инвесторами и государствами. МЦУИС является одной из пяти организаций, входящих в группу Всемирного банка.
2. Специальный арбитраж ЮНСИТРАЛ. Здесь речь идет о международном арбитре или коллегии арбитров, назначаемых по специальному соглашению или в соответствии с Арбитражным регламентом Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ); или 
3. Другие институциональные арбитражные центры. Например, Арбитражный институт Торговой палаты Стокгольма (SCC), указанный для обращения в статье 8(3)(b) ДИД Великобритании и России (1989), Арбитражный суд Международной торговой палаты (ICC), указанный для обращения в статье 8(2)(b) ДИД Великобритании и Украины (1993) и т. д.

Как уже упоминалось в предыдущем блоге, не каждый спор, вытекающий из договора, может быть передан на рассмотрение международного арбитража. Инвесторы должны быть осмотрительны при оценке оговорки ISDS. Например, статья 8 (1) ДИД Великобритании и России (1989) определяет, что только споры «относительно размера или выплаты компенсации» по статье 4 (Возмещение убытков) или 5 (Экспроприация), или «относительно любого другого вопроса, вытекающего из акта экспроприации», или «относительно последствий неосуществления или неправильного осуществления» статьи 6 (Репатриация инвестиций и доходов) могут быть переданы в международный арбитраж после периода переговоров.

Кроме того, в некоторых договорах может указываться дополнительный обязательный этап между периодом переговоров и арбитражным или судебным разбирательством. Например, в статье 13.2 ДИД Китая и Танзании (2013) указано, что государство имеет право потребовать от инвестора исчерпать все внутренние процедуры административного пересмотра до обращения в международный арбитраж.

И последнее, но не менее важное: многие современные ДИД могут содержать четкие временные ограничения для спора. Статья 12.4 ДИД Китая и Узбекистана (2011) предусматривает, что спор не может быть передан в арбитражный суд, если с момента, когда инвестор впервые узнал или должен был узнать о событиях, которые привели к возникновению спора, прошло более 3 лет.

Как фирма Gherson может помочь?

Специалисты отдела фирмы Gherson LLP по гражданскому судопроизводству и разрешению споров обладают богатым опытом консультирования по международным спорам между инвесторами и государствами. Для получения консультации свяжитесь с нами или отправьте нам электронное письмо. Для получения последней информации по правовым и иммиграционным вопросам подпишитесь на наши аккаунты в соцсетях Twitter, LinkedIn, Facebook, Instagram или ВКонтакте.

Информация в данном блоге предлагается только в целях общего ознакомления, она не является исчерпывающей и не содержит в себе юридической консультации. В то время как сделано все возможное, чтобы убедиться, что данные сведения и законодательство соответствуют действующим на момент публикации правовым нормам, следует помнить, что с учетом течения времени такие сведения могут перестать отражать текущие правовые положения. Фирма Gherson не несет ответственности за ущерб, в случае возникновения такового, вследствие доступа к содержащейся в этом блоге информации или ее использования. Для получения официальной консультации по действующему законодательству, пожалуйста, свяжитесь с фирмой Gherson. Юридические консультации предоставляются только на основании письменного соглашения в установленной форме, подписанного клиентом, с одной стороны, и от имени или по поручению фирмы Gherson, с другой стороны.

©Gherson 2023