Законопроект по вопросам национальной безопасности и инвестиций от 2020 года

Этот блог является нашим вторым блогом на эту тему. Первый блог был опубликован 19 ноября 2020 года, и с ним можно ознакомиться по ссылке.

Принятие нового законопроекта ожидалось после публикации Белой книги в 2018 году, и о нем было объявлено во время Тронной речи Королевы Великобритании 19 декабря 2019 года. Теперь же правительство Великобритании недавно представило долгожданный Законопроект по вопросам национальной безопасности и инвестиций (далее – «Законопроект»). Новый порядок привлечения иностранных инвестиций по характеру напоминает действующую в США установку, связанную с работой Комитета по иностранным инвестициям («CFIUS»). Данный орган является межведомственным комитетом, уполномоченным на осуществление пересмотра определенных сделок в США с привлечением иностранных инвестиций, а также определенных сделок, совершенных иностранцами. Целью пересмотра является выявление угрозы для национальной безопасности США в результате осуществления таких сделок.

Как только он будет принят, представленный 11 ноября 2020 года законопроект заменит собой применяемый в настоящее время порядок отсеивания несоответствующих инвестиций на основании Закона о предприятии от 2002 года. Сфера контроля данного закона считается слишком сжатой и неэффективной.

В рамках совместного пересмотра внешней и оборонной политики, а также политики безопасности, правительство Бориса Джонсона указало, что оно планирует наделить власти Великобритании полномочиями осуществления полного контроля над иностранными инвестициями. Так правительство собирается обеспечивать «защиту национальной безопасности и предоставление бизнесу и инвесторам определенности и прозрачности, которая им необходима для ведения бизнеса в Великобритании». На практике новый закон предназначен для того, чтобы не допустить иностранные компании до осуществления контроля над стратегическим активами Великобритании для преследования политических целей.

Работа нового порядка отбора инвестиций будет опираться на три правовых механизма: (i) создание для инвесторов обязательного порядка уведомления властей Великобритании в отношении сделок с участием определенных организаций; (ii) создание необязательной системы уведомления о сделках, в отношении которых не действует обязательный порядок уведомления; и (iii) создание дискреционного «полномочия на рассмотрение», предусматривающего вмешательство министра в ход сделки, уже совершенной или находящей в процессе совершения. В соответствии с Законом о предприятии от 2002 года действующий ныне порядок обусловливает какое-либо вмешательство в зависимости от размера оборота и доли рынка. В отличие от этого, новый Законопроект не предусматривает минимальных размеров оборота или долевого участия, ниже которого над иностранными инвесторами (напрямую или косвенно) не будет осуществляться государственный контроль Великобритании.

Обязательный порядок уведомления властей о сделке перед ее совершением

• Официальный порядок уведомления в виде прописанных в законе правил не представлен в новом Законопроекте. Он будет указан в производных нормативно-правовых актах, принятых министром.
• Вид сделки, требующий уведомления, установлен в Законопроекте так, что действует обязательный порядок уведомления в отношении операций по увеличению капитала (превышение значений 25%, 50% и 75% прав голоса или акций в организации). Обязательный порядок уведомления также действует в отношении увеличения капитала на более чем 15%.
• Данный порядок будет действовать в отношении 17 секторов, которые по существу входят в обязательный порядок уведомления *.
• В Законопроекте также предусматриваются санкции за несоблюдение порядка уведомления. Сделки, совершенные в нарушение порядка уведомления, будут признаны ничтожными.
• Введение необязательного порядка уведомления также указано в Законопроекте. Так, стороны сделки, для которых не действует обязательный порядок уведомления властей Великобритании, могут сообщить о факте совершения сделки на добровольной основе. Виды сделок с необязательным порядком уведомления являются такими же, как и в случае обязательного порядка уведомления (см. выше).

Порядок дискреционного вмешательства

В Законопроекте предусмотрено применение порядка, имеющего обратную силу и весьма широкий охват контроля. Так, министр будет наделен так называемыми «полномочиями на рассмотрение». Такой порядок осуществления дискреционного надзора позволит правительству пересмотреть любую сделку, которая может создать угрозу национальной безопасности. Полномочия могут осуществляться в течение 5 лет после совершения сделки (или 6 месяцев с того момента, как правительству становится известно о такой сделке). В соответствии с представленным правительством Заявлением о намерении принятия политической установки, данное полномочие осуществляется вне зависимости от личности или гражданства приобретателя.

Изучение сделки, о которой становится известно в порядке уведомления или осуществления дискреционного полномочия государства, будет проводиться по принципу «приобретателя». Для этого будет определяться, насколько серьезный риск для национальной безопасности представляет собой приобретатель. Оценка риска будет производиться по следующим критериям:

• Гражданство и личность лиц, которые получат конечный контроль над приобретаемой организацией;
• Предыдущая вовлеченность таких лиц в связи с иным приобретением или участием;
• Участие таких лиц в иных организациях другого ключевого сектора, которое может привести к координированным действиям в секторе, где проводится сделка;
• Любое соответствующее уголовное преступление или связь, о которых известно сторонам, непосредственно участвующим в сделке.

После того как информация о сделке получена в порядке уведомления или осуществления «полномочия на рассмотрение», в Законопроекте предусмотрено, что от министра потребуется проведение оценки в течение 30 рабочих дней (допускается продление на дополнительные 45 рабочих дней, если оценка требует больше времени). Оценка может привести к трем возможным результатам: (i) одобрение сделки; (ii) одобрение с учетом принятия мер по предотвращению или снижению риска национальной безопасности; и (iii) запрет сделки (либо распоряжение об аннулировании сделки в случае ее совершения).

Новый порядок будет предусматривать наложение гражданских и уголовных санкций. Размер штрафа может составлять до 5% от глобального оборота организации или 10 млн. фунтов стерлингов (в зависимости от того, какая сумма больше). Также предусмотрено лишение свободы сроком до 5 лет. Помимо этого, будут признаваться ничтожными сделки, когда для них действовал обязательный порядок уведомления и он был несоблюден.

На первый взгляд, предложенный правительством новый порядок является во многих отношениях более радикальным, чем первоначальные предложения, изложенные в Белой книге от 2018 года. Тогда предусматривался необязательный порядок уведомления с расширенными полномочиями государства «потребовать» пересмотр сделки. Имея весьма широкий охват и отсутствие минимальных требований, новый порядок должен охватить весьма широкий спектр сделок. Проведенная правительством оценка влияния новых правил предполагает, что новый порядок приведет к ежегодному уведомлению в отношении 1 000 – 1 800 сделок. Если сравнивать с действующим порядком, то с момента его введения в 2003 году из соображений национальной безопасности был произведен пересмотр всего 12 сделок. При этом в настоящее время Управление по защите конкуренции и рынкам пересматривает около 60 сделок в год. Правительство объявило, что для пересмотра соответствующих сделок при Министерстве по делам бизнеса, энергетики и промышленной стратегии будет создан новый Отдел проверки безопасности инвестиций.

Информация в данном блоге предлагается только в целях общего ознакомления, она не является исчерпывающей и не содержит в себе юридической консультации. В то время как сделано все возможное, чтобы убедиться, что данные сведения и законодательство соответствуют действующим на момент публикации правовым нормам, следует помнить, что с учетом течения времени такие сведения могут перестать отражать текущие правовые положения. Фирма Gherson не несет ответственности за ущерб, в случае возникновения такового, вследствие доступа к содержащейся в этом блоге информации или ее использования. Для получения официальной консультации по действующему законодательству, пожалуйста, свяжитесь с фирмой Gherson. Юридические консультации предоставляются только на основании письменного соглашения в установленной форме, подписанного клиентом, с одной стороны, и от имени или по поручению фирмы Gherson, с другой стороны.