Территориальный охват закона о непредотвращении мошенничества

02 Апр 2025, 53 mins ago

В соответствии с законом «Об экономических преступлениях и корпоративной прозрачности» от 2023 года («ECCTA») было определено новое правонарушение – непредотвращение мошенничества. Новое положение закона вступит в силу 1 сентября 2025 года. Аналогично предыдущему закону «О взяточничестве», в рамках ECCTA корпоративная ответственность распространяется на действия сотрудников, агентов и других связанных с ними лиц в обстоятельствах, когда преступление (в данном случае мошенничество) направлено на получение выгоды организацией или ее клиентами.

Великобритании сможет устанавливать юрисдикцию в отношении данного правонарушения при условии, что мошенничество имеет связь с Великобританией. Это означает, что мошенническое действие (i) должно включать в себя действие, которое происходит в Великобритании; или (ii) приводит к возникновению прибыли или убытков в Великобритании. Единственным способом защиты для организаций является способность доказать, что на момент совершения преступления в них действовали целесообразные процедуры по предотвращению мошенничества.

6 ноября 2024 года правительством Великобритании было опубликовано «Руководство для организаций в отношении правонарушения, связанного с непредотвращением мошенничества, в соответствии с законом «Об экономических преступлениях и корпоративной прозрачности» от 2023 года» («Руководство»).

В контексте международной коммерческой деятельности особый интерес представляют степень применимости этого закона к зарубежным компаниям и рекомендации по внедрению целесообразных процедур для снижения рисков в период до 1 сентября 2025 года.

Крупные организации

Ответственность за данное правонарушение будут нести только крупные организации^[1], которые отвечают как минимум двум из следующих критериев:

более 250 сотрудников в штате;
оборот более 36 миллионов фунтов стерлингов^[2];
общий объем активов – более 18 миллионов фунтов стерлингов.

Важным моментом для международных организаций является условие, которое устанавливается в руководстве для определения «крупной организации»:

«Эти критерии применяются ко всей организации, включая дочерние компании, независимо от того, где находится штаб-квартира организации, и где расположены ее дочерние компании».

Соответственно, организация, у которой нет значительного присутствия или крупной клиентской базы в Великобритании, может тем не менее попасть под действие закона (в зависимости от установления юрисдикционной связи с мошенническим действием или возникшими в его результате убытками или выгодой).

Какие виды мошеннических действий необходимо предотвращать?

Закон применяется в случае неспособности крупной организации предотвратить мошенничество, включая:

мошенничество путем введения в заблуждение (ст. 2 закона «О мошенничестве» от 2006 года («Закон»));
мошенничество путем сокрытия информации (ст. 3 Закона);
мошенничество путем злоупотребления служебным положением (ст. 4 Закона);
участие в мошеннических действиях (ст. 9 Закона);
получение услуг нечестным путем (ст. 11 Закона);
уход от выплат в государственный бюджет (общее право);
искажение бухгалтерской отчетности (ст. 17 закона «О краже» от 1968 г.);
ложные заявления директоров компаний (ст. 19 закона «О краже» от 1968 г.);
недобросовестная торговля (ст. 993 закона «О компаниях» от 2006 г.).

Сюда также входят пособничество, подстрекательство или содействие в совершении этих преступлений. Важно отметить, что не выдвигается требование о вынесении приговора за совершение указанного преступления или о преследовании за соответствующее поведение.

Чьи мошеннические действия необходимо предотвращать?

Организация уличается в мошенничестве, если оно совершено связанным с ней лицом, действующим в рамках своих обязанностей (не в личном качестве), и если это действие направлено на получение выгоды для организации.

Согласно определению ECCTA связанные с организацией лица включают любое физическое или юридическое лицо, действующее в интересах организации или от ее имени. В зависимости от конкретной ситуации сюда могут входить сотрудники, агенты, дочерние компании и другие лица, предоставляющие услуги для организации или от ее имени.

В контексте многонациональных организаций для определения, в чьих корпоративных интересах действовало физическое лицо, агент или дочерняя компания, важно рассмотреть факты конкретного дела.

Например, существует два сценария, при которых мошенничество, совершенное сотрудником дочерней компании, может квалифицироваться как указанное правонарушение:

Если мошенничество, совершенное сотрудником дочерней компании, принадлежащей крупной организации, приносит выгоду дочерней компании, то преследование может вестись в отношении дочерней компании; или
Если мошенничество, совершенное сотрудником дочерней компании, принесло выгоду материнской компании, то материнская компания может быть привлечена к ответственности за неспособность предотвратить мошенничество.

Выгода для организации не обязательно должна быть единственным или доминирующим мотивом мошенничества – достаточно намерения сделать организацию одним из бенефициаров. Например, сотрудник, который вводит покупателя в заблуждение при продаже продукта, чтобы получить комиссионные, извлекает выгоду для себя и для организации, но организация все равно будет нести ответственность за неспособность предотвратить мошенничество в соответствии с этим законом (при условии соблюдения других соответствующих критериев).

Место совершения мошенничества, возникновения убытков или выгоды

Для определения юрисдикции по ECCTA учитывается место совершения мошенничества, причинения убытков или получения выгоды, а не местонахождение штаб-квартиры организации. Например:

Если сотрудник, находящийся в Великобритании, совершает мошенничество в Великобритании в интересах своего работодателя, организация-работодатель может быть привлечена к ответственности за неспособность предотвратить мошенничество независимо от места регистрации организации.
Если сотрудник зарубежной организации или связанное с ним иностранное лицо совершает мошенничество за рубежом в интересах своей организации, но жертва находится в Великобритании, зарубежная организация может быть привлечена к ответственности за неспособность предотвратить мошенничество.
Если сотрудник зарубежной организации совершает мошенничество за рубежом в интересах своей организации или от ее имени, и это приводит к возникновению выгоды в Великобритании, то организация может быть привлечена к ответственности за неспособность предотвратить мошенничество.
При этом действие данного закона не будет распространяться на зарегистрированные в Великобритании организации, чьи зарубежные сотрудники, агенты или представители дочерних компаний совершают мошенничество за рубежом без связи с Великобританией.

Практические примеры

Крупная американская фирма, предоставляющая финансовые услуги, имеет обширную клиентскую базу в Великобритании. Сотрудник, работающий в Нью-Йорке (действующий от имени или в интересах американской фирмы), обманным путем продает инвестиции в американский фонд. Жертвы мошенничества находятся в Великобритании.
В этом случае американская финансовая компания может быть привлечена к ответственности в Великобритании за неспособность предотвратить мошенничество.

Крупная американская производственная фирма продает продукцию исключительно на французском рынке. Однако технический эксперт этой фирмы находится в Великобритании и занимается выдачей французским покупателям сертификатов безопасности продукции в интересах или от имени фирмы. Выясняется, что сертификаты безопасности оказались поддельными.
Американская фирма может быть привлечена к ответственности за неспособность предотвратить мошенничество со стороны технического эксперта, находящегося в Великобритании.

ИТ-компания со штаб-квартирой в Великобритании осуществляет деятельность по всему миру. Сотрудник зарубежного филиала совершает мошенничество, намереваясь извлечь выгоду для зарубежного филиала.
Фирма со штаб-квартирой в Великобритании не может быть привлечена к ответственности за неспособность предотвратить мошенничество, поскольку мошенничество не связано с Великобританией.

Единственный способ защиты для организаций заключается в том, чтобы доказать, что на момент совершения мошенничества в них действовали целесообразные процедуры по предотвращению мошенничества[3]. Что является целесообразным в каждом конкретном случае, зависит от уровня контроля, близости и надзора, который организация могла осуществлять за действиями соответствующего правонарушителя.

Где должны применяться целесообразные процедуры по предотвращению мошенничества в контексте международной организации?

Каждая организация, к которой можно применить определение «крупной» организации, должна рассмотреть вопрос о территориальном действии закона. В качестве первого шага для определения применимости ECCTA нужно установить следующее:

Осуществляет ли сама организация деятельность прямо или косвенно на территории Великобритании (т.е. есть ли в Великобритании офисы, сотрудники, дочерние компании или связанные с организацией лица, которые действуют в интересах организации)?
Есть ли в Великобритании клиенты, которые могут стать жертвой мошенничества со стороны организации (или тех, кто действует от ее имени)?
Есть ли в Великобритании механизм для получения корпоративной выгоды (банковские счета и т. д.)?

Если ответ на вышеперечисленные вопросы утвердительный, организации следует рассмотреть дальнейшие шаги по оценке рисков и внедрению целесообразных процедур по предотвращению мошенничества в соответствии с ECCTA вне зависимости от местонахождения самой организации.

Защита от мошенничества: целесообразные процедуры

Как указано в руководстве, целесообразные процедуры не являются «универсальными» для всех организаций. Соответствующее время и ресурсы организации должны быть направлены на создание соразмерного для соответствующей организации подхода, основанного на оценке рисков. В руководстве говорится, что «в некоторых ограниченных обстоятельствах может считаться целесообразным не вводить меры в ответ на конкретный риск. Однако вряд ли будет считаться разумным не проводить оценку риска вообще».

Как известно тем, на кого распространяется действие закона «О взяточничестве» от 2010 года, в руководстве указывается, что политика и процедуры организации должны разрабатываться и внедряться в соответствии со следующими нормативно-правовыми принципами:

Приверженность на высшем уровне – совет директоров и высшее руководство должны открыто демонстрировать приверженность предотвращению мошенничества со стороны связанных с ними лиц.
Анализ рисков – периодически должен проводиться хорошо задокументированный анализ риска совершения мошенничества, в рамках которого определяются специфические для организации риски и действия по их снижению.
Соразмерные процедуры по предотвращению мошенничества, основанные на оценке риска – для борьбы с выявленными рисками должны быть внедрены процессы и процедуры по борьбе с мошенничеством. Они должны быть практичными, четкими, тщательно внедренными и соблюдаемыми вне зависимости от смены руководства.
Комплексная проверка – в отношении всех потенциальных связанных с компанией лиц должна проводиться комплексная проверка на предмет выявления мошенничества.
Коммуникация (включая обучение) – обучение соответствующим принципам и процедурам должно быть эффективным, проводиться и повторяться по мере необходимости. Это включает в себя руководство и осведомленность о политике в отношении служебных разоблачений.
Постоянный контроль и анализ – регулярное проведение анализа рисков; регулярный анализ соблюдения принципов и процедур; расследование инцидентов; выявление и внедрение мер по улучшению нормативно-правового соответствия.

Как фирма Gherson может помочь?

Специалисты фирмы Gherson Solicitors LLP предоставляют консультации организациям по вопросам разработки и внедрения эффективных мер, механизмов контроля и процедур по предотвращению финансовых преступлений.

Если вам требуется консультация в отношении того, как новый закон о непредотвращении мошенничества может повлиять на вашу организацию, приглашаем вас обратиться к Кэролайн Блэк, Томасу Катти или Саре Томас Арано в фирме Gherson Solicitors LLP.

Свяжитесь с нами

Если у вас возникли вопросы в отношении информации из данной статьи или в связи с вашими конкретными обстоятельствами, свяжитесь с нами. Нам также можно отправить электронное письмо или подписаться на наши аккаунты в соцсетях X, Facebook, Instagram, LinkedIn или ВКонтакте, чтобы оставаться в курсе последних новостей.

Информация в данном блоге предлагается только в целях общего ознакомления, она не является исчерпывающей и не содержит в себе юридической консультации. В то время как сделано все возможное, чтобы убедиться, что данные сведения и законодательство соответствуют действующим на момент публикации правовым нормам, следует помнить, что с учетом течения времени такие сведения могут перестать отражать текущие правовые положения. Фирма Gherson не несет ответственности за ущерб, в случае возникновения такового, вследствие доступа к содержащейся в этом блоге информации или ее использования. Для получения официальной консультации по действующему законодательству, пожалуйста, свяжитесь с фирмой Gherson. Юридические консультации предоставляются только на основании письменного соглашения в установленной форме, подписанного клиентом, с одной стороны, и от имени или по поручению фирмы Gherson, с другой стороны.

[1]Раздел 201 ECCTA применяется к деятельности в финансовом году, предшествующему году совершения указанного правонарушения.

[2]«Оборот» означает сумму, полученную в результате предоставления товаров и услуг, относящихся к обычной деятельности коммерческой организации или дочернего предприятия, после вычета:

(a) торговых скидок
(b) налога на добавленную стоимость
(c) всех других налогов с полученных таким образом сумм.

[3]Раздел199(4) и (5) ECCTA